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第三課 訂約履約，誠(chéng)信為本
鮑西婭：好，那么就應(yīng)該照約處罰。根據(jù)法律，這猶太人有權(quán)要求從這商人的胸口割下一磅肉來(lái)。還是慈悲一點(diǎn)，把三倍原數(shù)的錢(qián)拿去，讓我撕了這張契約吧。
夏洛克：等他按照契約中所載條款受罰以后，再撕不遲。您瞧上去像是一個(gè)很好的法官。您懂得法律，您講的話也很有道理，不愧是法律界的中流砥柱，所以現(xiàn)在我就用法律的名義，請(qǐng)您立刻進(jìn)行宣判，憑著我的靈魂起誓，誰(shuí)也不能用他的口舌改變我的決心。我現(xiàn)在等著執(zhí)行原約定。
—— 《威尼斯商人》莎士比亞
第一框 訂立合同學(xué)問(wèn)大
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本框重點(diǎn)把握
格式條款、要約、承諾
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◆無(wú)論哪種合同，都必須由訂立合同的各方當(dāng)事人在自愿的基礎(chǔ)上達(dá)成共識(shí)。
解讀：訂立合同不得違背自愿原則，如果違背一方意愿，強(qiáng)迫對(duì)方簽訂合同，受脅迫一方可以請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)關(guān)撤銷合同。比如甲強(qiáng)迫乙簽訂低價(jià)裝修合同，乙不同意，甲威脅乙從今以后再也別想在裝修市場(chǎng)混下去。乙害怕甲真這么做，違心簽下了該低價(jià)裝修合同。
◆就某種民事法律關(guān)系的設(shè)立、變更、終止形成一致的意思表示，以實(shí)現(xiàn)各自的利益。
解讀：合同屬于民事法律關(guān)系范疇，這里所說(shuō)的民事法律關(guān)系指的是財(cái)產(chǎn)關(guān)系，而收養(yǎng)協(xié)議、監(jiān)護(hù)協(xié)議、離婚協(xié)議等人身關(guān)系的民事合同不適用合同法，勞動(dòng)合同也不受合同法調(diào)整。
◆教材相關(guān)鏈接“格式條款”解讀
民法典規(guī)定，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，并采取合理的方式提示對(duì)方注意免除或減輕其責(zé)任等與對(duì)方有重大利害關(guān)系的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。
解讀：設(shè)置格式條款的一方有對(duì)“免除或減輕其責(zé)任等與對(duì)方有重大利害關(guān)系的條款”有提醒及說(shuō)明義務(wù)，違反提示或說(shuō)明義務(wù)并非導(dǎo)致格式條款不成立或無(wú)效，在違反該義務(wù)的情況下，格式條款仍然可以納入合同之內(nèi)。若對(duì)方提出異議，則該條款不能成為合同內(nèi)容，對(duì)雙方都沒(méi)有約束力。弱弱問(wèn)一句：如果是你，你希望該條款納入合同之內(nèi)嗎？對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于做出提供格式條款一方的解釋。
案例一
甲與某房地產(chǎn)公司訂立購(gòu)房合同，房地產(chǎn)公司擬定的格式合同中有這樣的條款：若出賣(mài)方逾期交房須承擔(dān)違約責(zé)任，逾期超過(guò)60日，若買(mǎi)方要求繼續(xù)履行合同的，出賣(mài)方按日向買(mǎi)方支付已交付房?jī)r(jià)款的萬(wàn)分之二的違約金。為了保證合同的履行，雙方又簽訂了《合同補(bǔ)充協(xié)議》，出賣(mài)方把逾期交房的的違約金比例變更為萬(wàn)分之一。后房地產(chǎn)公司因逾期超過(guò)60日交房，雙方就違約金支付標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)生分歧，甲起訴到法院。
解讀：房地產(chǎn)公司在制定補(bǔ)充協(xié)議書(shū)時(shí)，對(duì)減輕自己違約責(zé)任、限制對(duì)方權(quán)利的條款沒(méi)有履行提醒和告知義務(wù)，致使甲沒(méi)有注意或理解與其有重大利害關(guān)系的條款，甲可以主張?jiān)摋l款不成為合同的內(nèi)容，法院應(yīng)該支持甲的訴訟請(qǐng)求。
案例二
張三和保險(xiǎn)公司簽訂機(jī)動(dòng)車(chē)投保合同時(shí)，張三拿到了一份打印好的密密麻麻小字的保險(xiǎn)合同，張三也沒(méi)有細(xì)看，立刻簽名，幾個(gè)月后，張三的車(chē)出了事故，為打官司張三只訴訟費(fèi)一項(xiàng)就花了9000元。在理賠時(shí)張三才注意到合同里有這么一條：未經(jīng)保險(xiǎn)人書(shū)面同意，保險(xiǎn)人不承擔(dān)訴訟或仲裁費(fèi)用。雙方對(duì)這一條款發(fā)生分歧，張三將保險(xiǎn)公司告上法庭。
解析：保險(xiǎn)合同因其特殊性而廣泛采用格式條款，這是中國(guó)保險(xiǎn)業(yè)的慣例，也是國(guó)際慣例。相對(duì)于保險(xiǎn)公司來(lái)說(shuō)，投保人和受益人由于專業(yè)知識(shí)方面的劣勢(shì)，合同雙方的地位明顯不平等，對(duì)于合同中許多條款因細(xì)微差別或理解上的誤差可能導(dǎo)致的后果顯然是認(rèn)識(shí)不夠的。本案中，保險(xiǎn)公司對(duì)于該條款顯然沒(méi)有盡到提醒張三注意的義務(wù)，沒(méi)有向張三說(shuō)明，減輕了自己的責(zé)任，加重了張三的責(zé)任。法院最終判決：該條款的約定因顯失公平，內(nèi)容完全取決于被告的意志，不應(yīng)成為合同內(nèi)容而無(wú)效。
◆要約、承諾
未來(lái)親家公你好：我是馬某人，我女兒面容姣好，身材高挑，琴棋書(shū)畫(huà)無(wú)所不能，就是小姐脾氣有點(diǎn)大，將來(lái)出嫁時(shí)我將陪嫁別墅一套，七位數(shù)存款若干。現(xiàn)在能不能把你家未來(lái)的兒媳婦接過(guò)去進(jìn)行一對(duì)一輔導(dǎo)，把物理化學(xué)成績(jī)給提上去？俗話說(shuō)：一輩無(wú)好妻，十輩無(wú)好子！她若以后有了出息，你們老李家受益不是？
老李回復(fù)：來(lái)信收到，我是李某人，看信后心情十分激動(dòng)，承蒙您看得起我，我們兩口子經(jīng)過(guò)討論達(dá)成一致意見(jiàn)，決定接受您的建議。我們?nèi)以敢鈱?duì)未來(lái)兒媳婦進(jìn)行多對(duì)一輔導(dǎo)。 不過(guò)，你能不能先把七位數(shù)陪嫁先打過(guò)來(lái)？否則免談！
馬某向李某發(fā)出試探性接觸信號(hào)，一探李某有沒(méi)有結(jié)親家的意愿，為要約。
李某并沒(méi)有做出承諾，而是將甲的條件做出了實(shí)質(zhì)性變更：想結(jié)親家可以，但是必須立刻七位數(shù)陪嫁打過(guò)來(lái)！李某拒絕了馬某的要約，為新要約。
馬某若是回復(fù)：可以，馬上把未來(lái)兒媳婦給我送過(guò)來(lái)，是承諾，雙方達(dá)成合意則合同成立。
要約、新要約、承諾、要約邀請(qǐng)、
要約 新要約 要約邀請(qǐng)
◇要約是希望與他人訂立合同的意思表示，為了保護(hù)受要約人的合理期待，維護(hù)穩(wěn)定的交易秩序，生效的要約具有法律約束力。 ◇商業(yè)廣告和宣傳內(nèi)容符合要約條件的，構(gòu)成要約。 ◇要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。 ◇新要約是指受要約人對(duì)原來(lái)的要約內(nèi)容進(jìn)行實(shí)質(zhì)性變更或超過(guò)了要約確定的期限。需要原來(lái)的要約人做出承諾，才能形成一致的意思表示。 ◇根據(jù)民法典的規(guī)定。有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)、違約責(zé)任、解決爭(zhēng)議的方法的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。 ◇承諾到達(dá)要約人，合同成立。 ◇要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的表示，不具有法律約束力。 ◇招標(biāo)公告、拍賣(mài)公告、商業(yè)廣告、寄送價(jià)目表的行為視為要約邀請(qǐng)。
◆教材：探究與分享
◆鏡頭一：2018年3月1日，甲公司向乙公司發(fā)送電子郵件：愿以每件59元的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)貴公司新款雙鉆陀螺玩具1萬(wàn)件，貴公司否則運(yùn)輸，貨到付款，30天內(nèi)答復(fù)有效。”3月3日，乙公司以電子郵件回復(fù)：如果價(jià)格為每件65元，可以賣(mài)給貴公司1萬(wàn)件。甲公司收到信后當(dāng)日以電子郵件回復(fù)：如果價(jià)格降到每件62元，可以購(gòu)買(mǎi)8000件。乙公司在3月5日回復(fù)：如果降到每件62元，必須購(gòu)買(mǎi)1萬(wàn)件。甲公司沒(méi)有回復(fù)。
解析：甲公司向乙公司發(fā)送電子郵件購(gòu)買(mǎi)玩具，對(duì)價(jià)格、數(shù)量、運(yùn)輸、貨到付款、期限等，羅列的非常詳細(xì)，是要約。也就是說(shuō)，要約的內(nèi)容一定要具體確定，還要肯定，不要用商量性和試探性的語(yǔ)言。且甲要求乙30日內(nèi)答復(fù)有效，則甲在此期間內(nèi)不得撤銷要約，因?yàn)榧自谝s中確定了乙承諾的期限，表明甲公司愿意在30日內(nèi)接受他人承諾的約束。
該案例中，甲公司發(fā)出要約，乙公司修改了甲公司的實(shí)質(zhì)性條件：價(jià)格由59元提高到65元，則屬于新要約，視為拒絕了甲公司的要約。
甲公司在收到乙公司的電子郵件后，修改了乙公司的實(shí)質(zhì)條件：玩具數(shù)量由1萬(wàn)件變成8000件，價(jià)格由65元降到62元，甲公司提出了新要約。
乙公司收到后，對(duì)價(jià)格表示同意，但堅(jiān)持必須買(mǎi)1萬(wàn)件，同樣修改了甲公司的實(shí)質(zhì)性條件，為新要約。
雙方來(lái)來(lái)回回討價(jià)還價(jià)，不斷修改價(jià)格和數(shù)量，最后沒(méi)有達(dá)成合意，合同沒(méi)有成立。
假設(shè)最后甲公司回復(fù)說(shuō)：同意貴公司的條件，則合同成立。雙方必須履行合同，否則就構(gòu)成違約。
材料中甲公司最后以沉默回應(yīng)，沒(méi)有理會(huì)乙方。如果乙方以甲沉默視為承諾，把貨發(fā)出，甲拒絕接受，該怎么辦？沉默不是承諾，由乙公司自行承擔(dān)損失。
◆鏡頭二：小華去超市購(gòu)物，從貨架上拿了倆水杯，然后在收銀臺(tái)結(jié)賬走人。小華和收銀員全程未發(fā)一言。
解析：雖然雙方未發(fā)一言，仍然視為雙方達(dá)成一致，合同成立。小華從貨架上取水杯然后去收銀臺(tái)結(jié)賬的行為視為要約，收銀員收錢(qián)放行視為同意小華的購(gòu)買(mǎi)行為，視為承諾。
案例三
甲商場(chǎng)在各個(gè)小區(qū)電梯內(nèi)做廣告，聲稱從10月1日到10月9日，商場(chǎng)要搞10周年店慶，所有穿著類商品一律三折起銷售。問(wèn)：這個(gè)廣告是不是要約？為什么？如果不是要約的話，是什么？
分析：不是要約。因?yàn)閮?nèi)容不確定、不具體。沒(méi)有具體到哪件商品、到底是幾折？只是說(shuō)三折起，也就是最低三折。甲商場(chǎng)的廣告是要約邀請(qǐng)。
若甲商場(chǎng)在宣傳材料上配圖并明確規(guī)定：醬牛肉50元一斤、豬排骨18元一斤、花生米6元一斤，雞蛋4元一斤……，因內(nèi)容具體確定，則屬于要約，不得反悔。
案例四
黃先生和某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)商訂立了《購(gòu)房合同》，約定購(gòu)買(mǎi)本市房屋一套，總價(jià)285萬(wàn)元。合同補(bǔ)充條款約定，開(kāi)發(fā)商交付房屋時(shí)，必須與售樓宣傳的內(nèi)容相一致。開(kāi)發(fā)商后來(lái)交付了房屋，黃先生一看傻眼了，樓房對(duì)面是一大片墓園。而當(dāng)時(shí)開(kāi)發(fā)商在宣傳材料上標(biāo)注的是“凱旋門(mén)的氣度風(fēng)光、香榭麗舍林蔭大道、回旋式豐收女神噴水池、巴黎古典前庭回廊……”而這些東西都沒(méi)有，代之以距離樓盤(pán)150米的一大片墓地。黃先生認(rèn)為開(kāi)發(fā)商違反合同，要求開(kāi)發(fā)商承擔(dān)違約責(zé)任。但開(kāi)發(fā)商認(rèn)為：黃先生的主張沒(méi)有法律依據(jù)，售樓宣傳材料是廣告宣傳，而不是合同本身，充其量只是要約邀請(qǐng)，不應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任。
解析：最高人民法院專門(mén)對(duì)此類案件做了司法解釋：商品房的銷售廣告和宣傳材料為要約邀請(qǐng)，但是出賣(mài)人就商品房開(kāi)發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所做的說(shuō)明和允諾具體確定，并對(duì)商品房買(mǎi)賣(mài)合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說(shuō)明和承諾即使沒(méi)有載入商品房買(mǎi)賣(mài)合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。該案中，房地產(chǎn)公司涉嫌欺詐，明明距離墓園150米，卻在宣傳材料中加以隱瞞。承諾建造的設(shè)施卻沒(méi)有兌現(xiàn)。雙方在合同中對(duì)此有專門(mén)約定，該宣傳資料視為對(duì)商品房買(mǎi)賣(mài)合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響，因此房產(chǎn)公司的行為是要約，不是要約邀請(qǐng)。
案例五
甲的寵物狗丟失，甲在電視臺(tái)發(fā)布懸賞廣告：撿到者若歸還，獎(jiǎng)勵(lì)1000元。甲的寵物犬被乙撿到，送還甲的同時(shí)要求甲支付1千元，遭到甲的拒絕。
解析：本案中甲以懸賞廣告的方式對(duì)撿到寵物犬并歸還的人獎(jiǎng)勵(lì)1萬(wàn)元，視為要約。乙撿到寵物犬并歸還視為承諾，合同成立。甲應(yīng)該支付1萬(wàn)元的懸賞金，否則就構(gòu)成違約。
◆典型例題解析：
趙教授舉辦學(xué)術(shù)講座時(shí),在禮堂外的張貼欄中公告其新書(shū)的書(shū)名及價(jià)格,告知有意購(gòu)買(mǎi)者在門(mén)口的簽字簿上簽名。學(xué)生甲未留意該公告,以為簽字簿是為簽到而設(shè)，遂在上面簽名。下列說(shuō)法正確的是
①趙教授的行為是要約，具有法律約束力
②甲的行為不是承諾，雙方買(mǎi)賣(mài)合同沒(méi)有成立
③二者之間買(mǎi)賣(mài)合同因意思表示不真實(shí)而無(wú)效
④教授的行為是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示
A．①② B．②③ C．①④ D．③④
解析：趙教授在禮堂外的張貼欄中公告其新書(shū)的書(shū)名及價(jià)格，內(nèi)容具體明確，是要約。甲誤認(rèn)為公告是簽字簿而簽名，屬于重大誤解，視為雙方?jīng)]有達(dá)成合意，合同沒(méi)有成立。合同沒(méi)有成立，何談無(wú)效？答案選A。
◆合同的效力
訂立合同并不當(dāng)然意味著合同生效。如果合同出現(xiàn)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者違背公序良俗等情形，仍然可能導(dǎo)致合同全部或部分無(wú)效，如果合同主體不適格或者因欺詐、脅迫導(dǎo)致當(dāng)事人意思表示不真實(shí)，也會(huì)使得合同存在瑕疵或者效力出于不確定狀態(tài)，不能產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效力。
解讀：這一段是說(shuō)合同成立后的效力問(wèn)題，合同成立后并不當(dāng)然有效。我們通過(guò)具體案例來(lái)說(shuō)明。
案例六
甲和乙在訂立貨物買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)，甲對(duì)乙說(shuō)：每件商品必須再降20元，否則就把乙吸毒的事公布于眾。乙迫于無(wú)奈，只得同意甲的要求，簽訂了貨物買(mǎi)賣(mài)合同。
這種合同的效力如何呢？這要看受害者乙的態(tài)度，若是乙認(rèn)為每件降20元自己仍然可以大賺一筆，選擇繼續(xù)履行合同，則合同有效，盡管這個(gè)合同是受到甲的脅迫而違心地簽訂的。若乙認(rèn)為繼續(xù)履行合同會(huì)給自己造成重大損失，就可以請(qǐng)求法庭或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷合同，合同歸于無(wú)效。
案例七
張三因妻子生重病，需要大筆醫(yī)療費(fèi)，捉襟見(jiàn)肘的張三決定將自己值200萬(wàn)的一處房產(chǎn)賣(mài)掉，李四見(jiàn)張三急需用錢(qián)，提出以50萬(wàn)價(jià)格把房子買(mǎi)下來(lái)。張三要求李四再加點(diǎn)，被李四拒絕。張三救妻子心切，被迫在合同上簽字。
該合同是李四乘人之危，違背張三的真實(shí)意愿而訂立的合同。如果張三向法院或仲裁機(jī)構(gòu)提出請(qǐng)求，要求撤銷合同，則法庭或仲裁機(jī)構(gòu)會(huì)支持張三的訴求。如果張三選擇繼續(xù)履行合同，則合同有效。
案例八
甲和乙是好朋友，甲有一張古畫(huà)，對(duì)乙說(shuō)該畫(huà)很值錢(qián)。乙想以60萬(wàn)價(jià)格買(mǎi)下來(lái)，甲表示同意。其實(shí)這張畫(huà)是甲幾年前找人臨摹的。
甲以欺詐的手段，使乙做出了錯(cuò)誤的意思表示。對(duì)于甲違背誠(chéng)信原則的行為，乙可以請(qǐng)求法院或仲裁機(jī)構(gòu)撤銷合同。若乙為了情面，選擇履行合同，則合同有效。
案例九
合同主體不適格
甲借用乙的筆記本電腦，甲擅自把電腦轉(zhuǎn)手賣(mài)給了丙。乙的電腦，甲擅自處分了，甲和丙簽訂了合同。在本案中，甲不是合格的合同主體，若丙以合理的價(jià)格取得電腦，則甲喪失了電腦所有權(quán)，乙只能追究甲的責(zé)任。這個(gè)案例中，甲沒(méi)有處分電腦的權(quán)利，卻和乙簽訂合同，屬于合同的主體不適格。
民法典還規(guī)定：國(guó)家機(jī)關(guān)、學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的事業(yè)單位不得作為保證人，否則無(wú)效。上述單位沒(méi)有擔(dān)保的主體資格。
◆以下合同無(wú)效
①一方以欺詐脅迫手段訂立合同，損害國(guó)家利益。
例如：甲為了轉(zhuǎn)移走私貨物和乙訂立貨物運(yùn)輸合同，乙知道是走私貨物后堅(jiān)決拒絕。甲威脅說(shuō)：你如果拒絕運(yùn)輸，小心你的小命！乙在甲的脅迫下簽訂了合同。
②惡意串通，損害國(guó)家、集體、第三人利益。
例如：甲想在股市中發(fā)大財(cái)，但手頭沒(méi)有資金，就想以建大棚為幌子向銀行貸款100萬(wàn)進(jìn)入股市。在借款合同中寫(xiě)道：甲借款的目的是修建三個(gè)冬暖式大棚。銀行了解到甲的企圖后，仍然和甲簽訂合同發(fā)放貸款。甲和銀行惡意串通騙取了乙的擔(dān)保。最后甲虧的一塌糊涂，銀行要求乙承擔(dān)保證責(zé)任。甲和銀行合伙欺詐乙做擔(dān)保，無(wú)效。
③以合法形式掩蓋非法目的。
例1：某房地產(chǎn)公司為了從銀行取得貸款，和甲乙丙丁戊幾人簽訂了《商品房預(yù)銷售合同》，其實(shí)只是房地產(chǎn)公司為了從銀行套取按揭貸款而簽訂，甲乙丙丁戊和房地產(chǎn)公司之間并沒(méi)有真實(shí)的房屋買(mǎi)賣(mài)意思表示。
例2：甲乙雙方為了避稅，在辦理房屋過(guò)戶登記時(shí)將房?jī)r(jià)寫(xiě)為60萬(wàn)元，而實(shí)際成交價(jià)為90萬(wàn)元。
④損違法害社會(huì)公共利益。
例如：甲和乙達(dá)成協(xié)議，甲借乙的名義購(gòu)買(mǎi)廉價(jià)的經(jīng)濟(jì)適用房。他們侵害了不特定第三人的利益，是對(duì)社會(huì)公共利益的侵犯。
⑤違反法律、行政性法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
例如：甲和乙簽訂協(xié)議，由乙?guī)兔I(mǎi)一只槍，報(bào)酬1000元。
⑥造成對(duì)方人身傷害的。
例如：某皮劃艇俱樂(lè)部和會(huì)員簽訂的協(xié)議中有這樣的條款：若在訓(xùn)練中出現(xiàn)任何意外傷害，俱樂(lè)部不承擔(dān)任何責(zé)任。
⑦提供格式條款的一方免除自己的責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任，排除、限制對(duì)方主要權(quán)利的。（案例見(jiàn)格式條款）
◆訂立一份有效的合同，要求行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。意思表示真實(shí)，內(nèi)容合法。法律鼓勵(lì)交易，從嚴(yán)認(rèn)定合同無(wú)效。
案例十
李某14周歲，用自己3000元大賽獎(jiǎng)金瞞著父母去買(mǎi)了一部手機(jī)，甲的父母知道后要求退貨返還價(jià)款，遭到商場(chǎng)拒絕。
解析：14周歲的甲是限制民事行為能力人，限制民事行為能力人簽訂的與其年齡、智力、精神健康狀況不相適應(yīng)的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，合同有效。在其法定代理人追認(rèn)之前，屬于效力待定的合同。甲的父母拒絕追認(rèn)，則合同無(wú)效。甲花3000元購(gòu)買(mǎi)手機(jī)，屬于數(shù)額較大的民事行為，與其年齡、智力不相適應(yīng)，需要征得其父母的同意或追認(rèn)。既然甲的父母要求退款，視為拒絕追認(rèn)，則合同無(wú)效。法律從保護(hù)鼓勵(lì)交易的角度出發(fā)，沒(méi)有直接規(guī)定該行為無(wú)效，而是加了一個(gè)條件：父母追認(rèn)則有效，拒絕追認(rèn)則無(wú)效。
◇經(jīng)典例題分析
1、甲公司于6月1日通過(guò)報(bào)紙發(fā)布廣告，稱其有某型號(hào)的電腦出售，每臺(tái)售價(jià) 8000元，隨到隨購(gòu)，數(shù)量不限，廣告有效期至6月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬(wàn)元的支票于6月28日到甲公司購(gòu)買(mǎi)電腦，但甲公司稱廣告所述電腦已全部售完，乙公司為此受到一定的經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是( )。
A、甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任
B、甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任
C、甲公司的廣告不是要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任
D、甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任
解析：甲公司的行為構(gòu)成要約，因?yàn)閮?nèi)容具體確定，電腦的型號(hào)、價(jià)格、有效期限交代的明明白白。乙公司聞?dòng)嵑螅谝?guī)定期限內(nèi)委托王某前來(lái)購(gòu)買(mǎi)，屬于承諾，合同成立。既然合同已經(jīng)成立，就有法定的效力，甲公司無(wú)貨可供視為違約。甲公司貨已賣(mài)完，又不是甲公司故意扣著電腦不賣(mài)，怎么成了違約？甲公司在要約中明確提出：廣告有效期從6月1日到6月30日，表明甲公司愿意在30日內(nèi)接受他人承諾的約束。現(xiàn)在甲無(wú)貨可供，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
◆合同的形式
口頭形式 書(shū)面形式
通過(guò)口頭語(yǔ)言達(dá)成的合同 合同書(shū)、信件、數(shù)據(jù)電文。數(shù)據(jù)電文包括：電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等。
適應(yīng)了現(xiàn)代社會(huì)對(duì)訂立合同快捷性的要求，通常用在金額較小、即時(shí)結(jié)清、權(quán)利義務(wù)關(guān)系簡(jiǎn)單的民事法律關(guān)系中。缺陷是出現(xiàn)糾紛難以舉證。期限越長(zhǎng)，當(dāng)事人忘記約定內(nèi)容或者條件發(fā)生變化的可能性就越大。 ①電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件能有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容，并可以隨時(shí)調(diào)取查用的數(shù)據(jù)電文，視為書(shū)面形式。 ②書(shū)面合同內(nèi)容清晰，有利于督促各方當(dāng)事人履行合同，根據(jù)約定追究違約責(zé)任。 ③書(shū)面合同有據(jù)可查，能夠?yàn)樘幚砗贤m紛提供證據(jù)，有利于案件的公正裁決。 ⑤對(duì)于權(quán)利義務(wù)關(guān)系復(fù)雜、金額較大，以及履行期限較長(zhǎng)的合同，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。
案例十一
甲于2018年12月31日晚，向乙借款人民幣2萬(wàn)元。乙因與甲夫妻倆相熟，便從當(dāng)時(shí)在場(chǎng)之案外人丙處借取5000元，湊齊2萬(wàn)元交付甲本人。乙出于借款金額不大，當(dāng)眾擬寫(xiě)借據(jù)會(huì)有傷雙方顏面的考慮，未要求甲出具書(shū)面借條，亦未約定具體還款時(shí)間及利息計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，僅由甲口頭承諾短期內(nèi)便能償還。時(shí)隔半年，乙見(jiàn)甲仍無(wú)還款意向，找其催收。甲：我什么時(shí)候借你錢(qián)了？乙羞憤交加，于 2019年8月6日，向縣人民法院提起訴訟，要求甲歸還借款及利息，并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
民法典第668條規(guī)定：借款合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，但是自然人之間借款另有約定的除外。
法院審理后認(rèn)為，該案中雖然雙方均無(wú)直接證據(jù)證明存在借款合同關(guān)系，但原告乙提交的間接證據(jù)來(lái)源合法，內(nèi)容符合客觀事實(shí)，證據(jù)真實(shí)有效，且各證據(jù)之間能形成證據(jù)鎖鏈，能相互印證，足以認(rèn)定與被告甲之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。故判決由被告甲歸還原告借款本金2萬(wàn)元，并按照銀行同期同類貸款利率支付鄭某從法院受理之日起至實(shí)際清償之日止的利息。
解讀：這是一起典型的口頭合同案例。在實(shí)際生活中，大量民間借貸發(fā)生在熟人之間，如朋友、同事甚至兄弟之間。因?yàn)槎际鞘烊耍鼋枞顺鲇诿孀印⑷饲榈纫蛩氐目紤]，很少要求借款人寫(xiě)借條或者留存其他憑證。一旦出現(xiàn)不還款或者少還款等違約情況，出借人拿不出有效的直接證據(jù)來(lái)認(rèn)定借款合同成立及已經(jīng)履行的事實(shí)。本案中，因?yàn)橐矣邢虬竿馊吮桢X(qián)、現(xiàn)場(chǎng)湊齊2萬(wàn)元人民幣，后又向甲催收借款等間接證據(jù)，使得法院可以結(jié)合各方提供的各類證據(jù)，進(jìn)行綜合判斷，從而確認(rèn)了借款合同關(guān)系，并判令甲還款并承擔(dān)利息。
借款給他人有風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)該以法律的方法加以處理，不能因?yàn)榈K于情面而不要求對(duì)方寫(xiě)借條或者留下借款憑證。否則，一旦對(duì)方不守誠(chéng)信，產(chǎn)生糾紛，到法院打官司時(shí)可能會(huì)因?yàn)槿狈ψ銐虻淖C據(jù)而使自己的利益得不到法律保護(hù)。

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