資源簡介

8.1自主創業，公平競爭 導學案
【學習目標】
要 點 必 背 核 心 素 養
1.不正當競爭的表現。明確創業需要的條件。 2.依法經營對成功創業的意義。 3.不正當競爭的三種主要行為。 4.市場經濟要求經營者公平競爭。 1.科學精神：體會經營者之間公平競爭的必要性。 2.法治意識：培養公平競爭意識。 3.公共參與：經營者之間要公平競爭。
【教學重難點】
創業需要的條件，不正當競爭的三種主要行為。
【框架體系】
【知識梳理】
議題一：邁出創業第一步
1．選擇創辦什么樣的經營主體
(1)形式：可以采取個體工商戶、個人獨資企業、 、有限責任公司等。
(2)影響：不同形態的經營主體在成立條件、 的責任承擔等方面有所不同。
2．準備相應的文件
(1)內容：設立有限責任公司的，必須訂立投資人協議、制定 ，在章程中規定全體股東認繳的出資額、公司名稱和公司住所、組織機構等。
(2)意義：確立了股東的 關系，有助于促進企業的健康發展。
3．辦理企業登記，領取營業執照
(1)申請人應當對申請文件、材料的 負責。
(2)未經相關主管部門登記的，不得以 從事經營活動。
(3)企業發生 、終止的，也應當辦理相應的登記。
4．企業信息公示制度
(1)企業登記的相關信息應當依法及時 。
(2)企業從事生產經營活動過程中形成的信息，以及政府部門在履行職責過程中產生的能夠反映企業狀況的信息，應當通過企業信用信息公示系統向社會公開。
5．創業者有必要在創業之前了解相關法律規定，學會 。
議題二| 市場競爭講公平
1．市場經濟要求經營者公平競爭
(1)我國法律確立了有關市場公平競爭和 的規則。
(2)經營者應當 ，公平競爭。
2．不正當競爭的三種主要行為
(1)“搭便車”行為
①含義：經營者利用他人已經建立的商業信譽，通過某種 手段，使消費者發生誤認的混淆行為。
②危害：既損害他人的商業信譽，又可能對消費者 ，損害社會公共利益，屬于不正當競爭。
③表現：擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標識，擅自使用他人有一定影響的企業名稱、 名稱、姓名，擅自使用他人有一定影響的域名主體部分、網站名稱、網頁等。
(2)進行虛假宣傳、制作虛假廣告的行為
①經營者不得對其商品的性能、功能、質量、 、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業宣傳，欺騙、誤導消費者。
②經營者不得通過組織 等方式，幫助其他經營者進行虛假或者引人誤解的商業宣傳。
3．其他不正當競爭行為：商業詆毀行為、不當有獎銷售行為、 行為、妨礙或者破壞其他經營者合法提供的網絡產品或服務正常運行的行為等不正當競爭行為。
8.1重難點解析：
一、自主創業 公平競爭
㈠自主創業
1.經營主體（創業第一步選擇經營主體）
⑴經營主體的形式：創業者可以采取個體工商戶、個人獨資企業、合伙企業、有限責任公司等形式。
⑵不同經營主體的區別：不同形態的經營主體在成立條件、出資人的責任承擔等方面有所不同。
【提示】《公司法》規定，有限責任公司由五十個以下股東出資設立；只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司，為一人有限責任公司。
【易混易錯】①出資人對個體工商戶或企業的債務承擔無限責任；
②有限責任公司的股東以認繳出資額對公司承擔有限責任，股份有限公司的股東以其認購股份對公司承擔有限責任，公司以其全部資產對公司債務承擔有限責任。
③一人公司不用明確股東之間的權利義務關系。
★區分有限責任公司和股份有限公司
有限責任公司 股份有限公司
出資 認繳 認購
股東數 1-50以下，有上限 2人以上，無上限
關鍵詞 提到股本(或股金)不能隨意轉讓 提到發行股票、買賣股票、炒股等
股份劃分 全部資本不必劃分為等額股份 全部資本要劃分為等額股份
表決權 按出資比例行使表決權 實行一股一票原則
2.創辦企業應注意的事項：
(1)創辦企業應當符合法律規定，并準備相應的文件。 （創業第二步準備相關文件）
【重點提示】①內容：設立有限責任公司的，必須訂立投資人協議、制定公司章程，在章程中規定全體股東認繳的出資額、公司名稱和公司住所、組織機構等。
②意義：確立了股東的權利義務關系，有助于促進企業的健康發展。（一人公司除外）
(2)創辦企業應當按照規定在相關主管部門辦理企業登記，領取營業執照。 （創業第三步辦理企業登記，領取營業執照）
①申請人應當對申請文件、材料的真實性負責。
②未經相關主管部門登記的，不得以企業名義從事經營活動。
③企業發生變更、終止的，也應當辦理相應的登記。
(3)企業登記的相關信息應當依法及時公示。（創業第四步企業登記相關信息公示）
①國家實行企業信息公示制度。
②企業從事生產經營活動過程中形成的信息，以及政府部門在履行職責過程中產生的能夠反映企業狀況的信息，應當通過企業信用信息公示系統向社會公開。
3．創業之路，法律相伴。
導致創業失敗的原因各種各樣，創業者缺乏法律意識是其中之一。因此，創業者有必要在創業之前了解相關法律規定，學會風險管理。
㈡市場競爭講公平
1.市場經營者要公平競爭
(1)依據：我國法律確立了有關市場公平競爭和依法經營的規則。
(2)要求：經營者應當遵守規則，公平競爭。
2.不正當競爭的主要行為
(1)“搭便車”行為（也稱“混淆行為”）
①含義：經營者利用他人已經建立的商業信譽，通過某種假冒或者仿冒手段，使消費者發生誤認的混淆行為。
②危害：既損害他人的商業信譽，又可能對消費者構成欺詐，損害社會公共利益，屬于不正當競爭。
③表現：a.擅自使用與他人有一定影響的商品名稱、包裝、裝潢等相同或者近似的標識。
b.擅自使用他人有一定影響的企業名稱（包括簡稱、字號）、社會組織名稱（包括簡稱）、姓名（包括筆名、藝名、譯名）
c.擅自使用他人有一定影響的域名主體部分、網站名稱、網頁等。
(2)進行虛假宣傳、制作虛假廣告的行為
①經營者不得對其商品的性能、功能、質量、銷售狀況、用戶評價、曾獲榮譽等作虛假或者引人誤解的商業宣傳，欺騙、誤導消費者。
②經營者不得通過組織虛假交易等方式，幫助其他經營者進行虛假或者引人誤解的商業宣傳。
⑶其他不正當競爭的行為
法律還規定，禁止實施商業詆毀行為、不當有獎銷售行為、商業賄賂行為、妨礙或者破壞其他經營者合法提供的網絡產品或者服務正常運行的行為等不正當競爭行為。
【提示】廣告的作用：
①利：廣告是重要的企業營銷與產品推廣手段。“公益廣告”具有教育和影響廣大群眾的作用。
②弊：廣告太多會擾亂我們的生活、浪費我們的時間。虛假廣告欺騙、誤導消費者，侵害人們的合法權益。商家虛假銷售信息宣傳、抹黑競爭對手的宣傳引發不正當競爭，擾亂市場秩序。
【易混易錯】不正當競爭行為與正當競爭行為的區別
正當競爭 不正當競爭
法律基礎 依法競爭 違法行為
競爭目的 促進自身發展，也為社會創造財富 擊敗競爭對手控制市場，牟取暴利或優勢
競爭手段 采用正常的、積極的手段，本著誠實信用、公平交易原則進行競爭 非法的、不道德的手段，違背或規避法律，詆毀、損害對方，損害消費者
競爭后果 受法律保護和支持，給社會和經營者都必然帶來正面效果 不但為其他經營者、消費者帶來危害，為社會造成負面效應，而且也為自身帶來經濟上的不利后果和法律上的制裁后果
【判斷糾錯】
1.有限責任公司有1個股東出資設立。（ ）
2.創業者缺乏法律意識，是導致創業者失敗的原因之一。（ ）
3.經營者“搭便車”行為，并不屬于不正當競爭。（ ）
4、不當有獎銷售行為，并非屬于不正當競爭。（ ）
【議題探究】
1.機器人既是先進制造業的關鍵支撐裝備,也是改善人類生活方式的重要切入點。目前,機器人產業進入了快速發展期,國內外從事機器人研發和生產的企業數量呈爆發式增長。
近年來機器人智能化程度不斷提高。“AlphaGo”接連戰勝韓國及中國圍棋名將,再次引起人們對智能機器人的高度關注,也進一步加劇了人們對其發展可能帶來的風險的擔憂。如果智能機器人全面超越人類,人類最終面對的是友好的合作伙伴還是企圖控制人類的對手 如果智能機器人被濫用,給人類帶來的潛在危險又會怎樣
某公司欲投資機器人項目,開辦一家新的企業。結合上述材料，運用自主創業 公平競爭的知識，說明該公司在確定投資前應做哪些必要的準備。
2.某A針織企業生產的“雪娜”羊毛衫,深受消費者歡迎,屬暢銷商品。某B針織企業也生產羊毛衫,其產品的包裝紙在外形、色彩、構圖上與“雪娜”完全一樣,只是將“雪娜羊毛衫”字樣改為“雷娜羊毛衫”。A企業以B企業擅自使用其知名商品特有的名稱、包裝,構成不正當競爭為由,向法院起訴。B廠辯稱羊毛衫是商品的通用名稱,A企業生產的名稱叫“雪娜”,自己的產品叫“雷娜”,名稱不同,不構成侵權。
結合上述材料，運用自主創業 公平競爭的知識，回答下列問題。
(1)B企業的行為是否構成不正當競爭 請說明理由。
(2)兩企業商品的名稱不完全一樣,是否可以認定為“相同或近似使用”,為什么
【課堂評估】
1.創辦企業應當符合法律規定，并準備相應的文件。設立有限責任公司應當準備的法律文件包括(　　)
①制定公司章程 ②公司名稱和公司住所 ③組織機構 ④合伙協議
A．①②③ B．②③④ C．①②④ D．①③④
2.中國石化集團參照國際模式,構筑了公司的架構。下列關于該公司組織機構的說法正確的是( )
A.董事會負責公司的日常經營,總經理對其工作情況進行監督
B.作為公司決策機構的董事會聘任總經理,對總經理的工作進行監督
C.總經理及其助手組成公司的執行機構,負責公司的日常經營
D.公司的決策機構是董事會,執行機構是監事會
3.某企業的下列行為構成不正當競爭行為的是( )
A.處理有效期即將到期的商品或者積壓商品
B.以明示方式給對方折扣,并記入公司賬目
C.某服裝賣家將其出售的腈綸衫都掛上私自印制的純羊毛標志
D.某食品廠在其生產的漢堡包的包裝上印有“M”的標志
4.根據《反不正當競爭法》的規定,下列屬于不正當競爭行為中的混淆行為的是( )
A.甲廠在其產品說明書中作夸大其詞的不實說明
B.乙廠的礦泉水使用“清涼”商標,而“清涼礦泉水廠”是本地一知名礦泉水廠的企業名稱
C.丙商場在有獎銷售中把所有的獎券刮獎區都印上“未中獎”字樣
D.丁酒廠將其在當地評獎會上的獲獎證書復印在所有的產品包裝上
5.甲股份有限公司經營電子產品,因業務規模不斷擴大,決定在上海、深圳兩地設立分公司。關于該股份有限公司的做法正確的是( )
A.向分公司所在地的登記機關申請登記,由其核準登記,頒發營業執照
B.兩年后,分公司發生變更或終止時,其主體資格不經登記可以自然消除
C.分公司具有獨立的法人資格,其經營范圍可以不必與公司保持一致
D.分公司經營成功的關鍵在于明確主體權利與義務,學會風險管理
6.甲公司發現乙公司仿冒其“相國酒”的特有名稱和裝潢,擬訴請法院認定乙公司的行為構成不正當競爭,責令其停止侵權并賠償損失。關于甲公司應當舉證的事項,下列選項錯誤的是( )
A.甲公司的“相國酒”必須是馳名商標
B.“相國酒”是甲公司特有的商品名稱
C.乙公司的“相國酒”裝潢與甲公司存在混同
D.乙公司的仿冒行為給甲公司造成了損害
7.甲欲買“全聚德”牌的快餐包裝烤鴨，臨上火車前誤購了商標不同而外包裝近似的顯著標明名稱為“仝聚德”的烤鴨，遂向“全聚德”公司投訴。“全聚德”公司發現，相同規格“仝聚德”烤鴨的價格僅為“全聚德”烤鴨的三分之一。如果“全聚德”起訴“仝聚德”，其糾紛性質應當是( )
A.詆毀商譽的侵權糾紛 B.低價傾銷的不正當競爭糾紛
C.混淆行為引發的不正當競爭糾紛 D.企業名稱侵權糾紛
8.根據我國《反不正當競爭法》和相關法律規定,下列關于詆毀商譽行為的表述正確的是( )
A.新聞單位被經營者唆使對其他經營者從事詆毀商譽行為的,是不正當競爭行為
B.經營者通過新聞發布會形式發布經營者商譽的信息,只要該信息是真實的則不構成詆毀行為
C.詆毀行為是針對市場上不特定競爭對手實施的
D.經營者聯合對其他同業經營者進行詆毀是典型的“搭便車”行為
9.甲、乙、丙、丁四人擬共同出資設立一貿易有限責任公司,注冊資本為100萬元。他們草擬的公司章程記載的下列事項中不符合法律規定的是( )
A.公司由甲同時擔任經理和法人代表 B.公司不設監事會,由乙擔任監事
C.股東可以自由向股東以外的人轉讓股權 D.規定四人認繳的詳細出資份額8.1學案 參考答案
【判斷糾錯】
1 × 2 √ 3 × 4 ×
【議題探究】
1.答案：①明確經營主體形態。機器人項目投資金額大,可以采取分散風險的經營主體形態如有限責任公司或股份有限責任公司,確立投資人協議,明確權利與義務關系,并注意風險管理。
②符合法律規定,準備相應的法律文件,申請辦理企業法人登記注冊,領取營業執照。機器人涉及國家戰略產業布局,應該了解國家相關法律法規,明確投資門檻與生產經營范圍。
③重視商業倫理,開展公平競爭。人工智能涉及道德倫理,需要在生產與使用過程中堅持趨利避害的原則。
解析：本題考查創業的知識。自主創業包括明確經營主體形態,符合法律規定與程序規定,涉及國家戰略新興產業的應該注意國家機密與商業倫理。本題中的機器人項目,涉及資金籌集、風險評估、法律規定的投資門檻、人工智能的商業倫理與社會倫理等,需要結合創業步驟分別回答。
2.答案：(1)B企業的行為屬于不正當競爭的混淆行為。首先,被仿冒的商品是“知名商品”,已經建立起良好的商業信譽;其次,被仿冒的名稱、包裝為知名商品所特有;最后,足以引起消費者誤解。
(2)可以認定。B企業對商品名稱的改動屬于非本質的改動,其在商品的特有名稱、包裝等商品構成要素上,以及對商品的整體印象上,最醒目、最吸引消費者注意的部分,足以引起消費者誤解為是A企業的商品“雷娜”,從而產生購買行為,因此可以認定為“近似使用”他人商品標識。
【課堂探究】
1答案：A。
解析：根據法律規定，設立有限責任公司的，必須制定公司章程，在章程中規定全體股東認繳的出資額、公司名稱和公司住所、組織機構等，①②③符合題意；合伙企業的合伙人之間必須訂立合伙協議，④說法不正確。
2.答案：C
解析：董事會負責公司重大決策，受監事會監督，A錯誤。董事會聘任總經理，總經理受監事會監督，B錯誤。總經理及其助手作為執行機構負責公司的日常經營，C正確，D錯誤。
3.答案：C
解析：處理即將到期的商品或者積壓商品,盡管可能存在低于成本價的現象，但并未以排擠競爭對手為目的，不構成不正當競爭，A錯誤。以明示方式給對方折扣，并記入公司賬目，是正常的商業行為，B不符合題意。C涉及虛假宣傳，屬于不正當競爭行為，符合題意。印有“M”標志，如果不是麥當勞或其他知名商品所特有的，不存在混淆行為，不構成不正當競爭，D不符合題意。
4.答案：B
解析：甲廠的行為屬于不正當競爭中的虛假宣傳行為,A不符合題意。乙廠屬于擅自使用他人有一定影響的企業名稱的行為，對消費者構成誤導,是混淆行為，B符合題意。丙商場的行為屬于以欺騙方式進行有獎銷售的不正當競爭行為，C不符合題意。丁酒廠的行為是正當的宣傳行為，不屬于不正當競爭，D不符合題意。
5.答案：A
解析：公司的登記注冊是成立的法定程序條件，A正確。公司作為經營主體的資格在發生變更或終止時，應當經過登記，B表述錯誤，分公司不具有法人資格，子公司具有法人資格，C表述錯誤。公司經營成功的因素有很多，一般包括技術創新、管理水平等，風險管理只是其中一種因素，不一定是關鍵因素，D表述錯誤。
6.答案：A
解析：擅自使用知名商品“特有的”名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品的，構成仿冒行為。甲公司只需要舉征“相國酒”是知名商品即可，不一定必須是馳名商標，馳名商標是國家機關依照法律程序認定的商標，A錯誤。B、C兩項為構成不正當競爭的混淆行為的條件，D屬于侵權事實，均屬于甲公司需要舉證的事項。
7.答案：C
解析：詆毀商譽是對其他經營者積累的商業信譽進行誣陷，導致消費者產生懷疑心理的行為，A不符合題意。低價傾銷是指以低于生產成本的價格進行銷售以排擠競爭對手的行為，從材料中無法看出“仝聚德”存在低于成本價格銷售的事實，B錯誤。“全聚德”烤鴨與“全聚德”牌的快餐包裝烤鴨，兩者商標不同而外包裝近似，這是一種混淆行為引發的不正當競爭,C符合材料主旨。企業名稱侵權是指非法干涉企業名稱設定、變更或使用的行為，“仝聚德”名稱與“全聚德”相似，是不正當競爭中的混淆行為，D錯誤。
8.答案：B
解析：不正當競爭行為的主體是市場活動中的經營者，新聞單位被利用和被唆使的，其行為侵犯了他人名譽權，而非不正當競爭行為，A錯誤。典型的詆毀商譽行為，如通過廣告、新聞發布會等形式編造、散布虛假信息，使消費者不明真相產生懷疑心理，不敢或不再與受詆毀的經營者進行交易活動;若發布的消息是真實的，則不構成詆毀行為，B正確。詆毀行為是針對一個或多個特定競爭對手的，C錯誤。“搭便車”的行為是混淆行為，不構成對同行業競爭者的詆毀，D錯誤。
9.答案：C
解析：本題為逆向選擇題。公司的經理可以對外聘任，也可以由股東擔任，法人代表必須由股東擔任，A表述正確。有限責任公司如果人數較少，可以不設立監事會，但必須要有監事;股份有限公司必須要設立監事會,B表述正確。有限責任公司的股東在對外轉讓股票時，需要經過其他股東的同意,C表述錯誤。公司章程必須規定股東的出資或繳納的份額，以便明確權利義務關系，減少財務糾紛，D表述正確。

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